Письмо ФТС России от 29.05.2018 № 07-222/3482

В 2016 - 2017 годах правоохранительными подразделениями таможенных органов были возбуждены уголовные дела по фактам неправомерного заявления льготы по уплате таможенных платежей (применение ставки НДС в размере 10%) в отношении ввозимых в Российскую Федерацию продуктов, используемых для кормления животных, классифицируемых по кодам ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 960 1 и 2309 90 960 9 (ранее код 2309 90 950 0).

В соответствии с пунктом 3 статьи 49 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) льготы по уплате налогов определяются законодательством государств - членов Евразийского экономического союза.

В соответствии со статьей 108 ТК ЕАЭС подача таможенной декларации должна сопровождаться представлением таможенному органу документов, на основании которых заполнена таможенная декларация, в том числе документов, подтверждающие право на льготы по уплате таможенных платежей, на применение полного или частичного освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов в соответствии с таможенными процедурами.

Пунктом 3 статьи 164 Налогового кодекса РФ установлено, что налогообложение производится по ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 статьи 164 НК РФ.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%. Указанная ставка подлежит применению при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень ТН ВЭД ЕАЭС).

Согласно примечанию к указанному Перечню ТН ВЭД ЕАЭС следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара.

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС "Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных" включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

При таможенном декларировании в графе 36 "Преференции" ДТ, заявляется код льготы по уплате таможенных платежей "ЛП", в соответствии с Классификатором льгот по уплате таможенных платежей, утвержденным решением Комиссии Таможенного Союза от 20.09.2010 N 378.

В соответствии с мерами по минимизации рисков, содержащихся в разработанных правоохранительными подразделениями целевых правоохранительных профилях рисков, были проведены экспертизы. Результаты экспертиз подтвердили, что исследованные товары не относятся к вареным кормам, не относится к продуктам, используемым в качестве готового корма для сельскохозяйственных животных, не является готовым кормом для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак. Используются как кормовая добавка для производства комбикормов, премиксов для сельскохозяйственных животных, в том числе рыб и птиц, предназначены для обогащения кормов витамином. Исследованные товары получают смешением холин хлорида, полученного химическим путем, с мелко измельченным растительным сырьем (кукуруза, овес, ячмень, пшеница), сохраняющим основные свойства исходного растительного материала. Исследованные товары не относятся к такому виду продовольственных товаров как зерно, комбикорма, кормовые смеси и зерновые отходы.

Судами различных инстанций, по заявлениям участников ВЭД, оспаривающим действия таможенных органов по доначислению таможенных платежей, выносились решения о правомерности действий таможенных органов. В частности по холин хлориду, судами отмечается, что для применения налоговой ставки НДС 10 % необходимо, чтобы ввезенный товар относился к продовольственным товарам и одновременно являлся зерном, комбикормом, кормовой смесью, зерновыми отходами. Пищевые добавки, "подкормки", витаминные комплексы, фармацевтические субстанции не подпадают под данное определение.

Довод о том, что спорный товар фактически по своему составу, предназначению, способам применения, характеристикам относится к категории продуктов, используемых для кормления животных, судами не применяется, так как по своему составу кормовые добавки непосредственно не поименованы в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня N 908. При этом кормовые добавки не является ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и, тем более, не относятся к зерновым отходам.

Верховный суд Российской Федерации в одном из определений (от 29.11.2016 г. N 302-КГ16-15589) также подтвердил доказанность нижестоящими судами того, что товар не является готовым вареным кормом, используемым для кормления животных; не является готовым продуктом, используемым для кормления животных; является кормовой добавкой, которая может входить в состав кормов в качестве источника холина.

Кроме того, особо отмечается, что холин хлорид по своему составу является химическим продуктом: основным компонентом которого является холин хлорид (% содержания которого указан в документах), вспомогательным веществом (носителем) является измельченное растительное сырье, минеральная часть не значительна. В первоначальном виде не пригоден в пищу.

Инструкции и документация по холин хлориду содержат, в частности, следующее:

"При работе с Холин хлоридом 60 % необходимо соблюдать правила личной гигиены и техники безопасности, предусмотренные при работе с кормовыми добавками".

"Холин хлорид 60 % применяется в строго дозированном количестве, при этом должны использоваться соответствующие технологии ступенчатого смешивания".

Таким образом, рядом организаций, в нарушение подпункта 1 пункта 2 статьи 164 Налогового Кодекса Российской Федерации, порядка, установленного постановлением Правительства от 31.12:2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов. видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" неправомерно применялась ставка НДС в размере 10%.

Не смотря на это, участники ВЭД продолжают импортировать рассматриваемые товары, с заявлением льгот по уплате таможенных платежей.

В 2017 году и I квартале 2018 года в адрес 235 организаций поступили товары общим весом 163,5 тыс. тонн и стоимостью 302 млн. долл. США. Из них 130-ю организациями при таможенном декларировании заявлялись льготы по уплате таможенных платежей. Данные действия привели к снижению уплаченных налогов на сумму более 1,93 млрд. рублей.

В ходе анализа были установлены факты, свидетельствующие о возможном неправоверном получении рядом организаций льгот по уплате таможенных платежей. Предварительный расчет показывает, что возможный ущерб от недоплаты налогов в результате неправомерного заявления льгот по рассматриваемым товарам мог составить более 300 млн. рублей.

Например, в Читинской таможне по ДТ 10612062/050218/0000531 был ввезен "холин хлорид 60% - кормовая добавка на органической основе" без заявления льгот. Получателем указано ПАО "Трансконтейнер", декларантом ООО Производственный комплекс "Союз". Идентичный товар был задекларирован в Московской областной таможне по ДТ N 10013160/27022018/0009646. Получателем выступал так же ПАО "Трансконтейнер", а декларантом ООО "Кормовит". Во втором случае декларантом была заявлена льгота (ставка 10%). При этом в обоих случаях:

физически товар находился в зоне деятельности Читинской таможни;

отправителем выступает "SINOPHARM JLANGSU Co., Ltd", Китай;

производителем является "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd";

представлено Свидетельство о государственной регистрации кормовой добавки для животных N ПВИ-2-4.14/04249 от 19.05.2014.

Указанные отправитель и производитель уже попадали в поле зрения правоохранительных органов - в 2017 году Астраханской таможней было возбуждено уголовное дело по ч. 2 ст. 194 УК РФ по факту уклонения от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организаций, совершенного в особо крупном размере.

Необходимо организовать проведение комплекса проверочных мероприятий, по фактам заявления участниками ВЭД (согласно приложению) в 2017 - 2018 годах льгот по уплате таможенных платежей (применение ставки НДС в размере 10% в отношении ввозимых в Российскую Федерацию продуктов, используемых для кормления животных), включающим в себя, но не ограничивающимся следующими:

1. Проведение анализа ввоза товаров, классифицируемых по кодам ТН ВЭД ЕАЭС 2309909601 и 2309909609;

2. Разработка, утверждение и применение целевых правоохранительных профилей рисков;

3. Проведение идентификационных экспертиз ввозимых товаров, с целью определения их состава, с постановкой перед экспертом следующего перечня дополнительных вопросов:

является ли представленный образец готовым вареным кормом, используемым для кормления животных?

является ли представленный образец готовым продуктом, используемым для кормления животных?

относится ли представленный образец к такому виду продовольственных товаров как зерно, комбикорма, кормовые смеси и зерновые отходы?

иные;

4. В случае выявления неправомерного заявления льгот по уплате таможенных платежей принятие мер в соответствии с законодательством.

О результатах мероприятий сообщить до 01.09.2018 года.